未被告知不属于工伤保险目录的药品费用应由谁承担

　　问：一职工在工作时因意外摔倒而受伤。后被认定为工伤。其治疗共花去医药费用两万余元。该职工参加了工伤保险，在工伤保险经办机构报销医药费时，有一部分目录外的费用没有给报销。有人认为目录外的费用不能报，应由患者承担；又有人说根据《销费者权益保护法，、‘民法通则’的规定，这笔费用不应由患者承担。在使用目录外的药品时，无论是工伤保险经办机构，还是医院，都没有告诉这位职工该药品属于目录外药品，也没有告知该费用由谁承担。在该职工不知情的情况下，所使用的目录外药品费用，究竞由谁承担？

    答：该问题涉及工伤保险经办机构、医院和患者个人，现具体分析应当由谁支付这笔费用。

    首先看工伤保险经办机构。该机构负责工伤保险的具体经办工作，对于符合规定的工伤医疗费用，应当予以报销，否则将构成行政不作为，权利人可以通过申请复核、申请行政复议和和提起行诉讼的方式，要求工伤保险经办机构予以支付。

    根据权利义务相对等的原则，有关工伤保险的法规明确限定了工伤保险报销范围，对规定范围内的费用，工伤保险经办机构应当予以报销；对规定范围外的费用，工伤保险经办机构不能报销，否则也将构成违法。《工伤保险条例》和劳动保障部《关于印发国家基本医疗保险和工伤保险药品目录的通知》（劳社部发［2004］23号）对此作了明确规定。根据授权，各地可对国家药品目录的乙类药品进行一定调整。

    工伤保险药品目录属于《工伤保险条例》的组成部分，一经颁布即发生法律效力（有的是从法规明确规定的生效日期起生效），公民不能以自己未看到法规内容为由阻止该法规对自己的生效。因此在公民在具体看病时，工伤保险经办机构一般不负有告知其哪些药品属于药品目录内的、哪些药品属于目录外的法律义务。只有在公民特别询问时，才负有告知义务。但这一义务是对其工作职责的要求，与法规是否有效无关。对不符合目录规定的药品费用，工伤保险经办机构不应当报销。

    其次看医院。按照通常的观念，患者（伤者）到医院无论是看病，还是治疗其他伤害，双方之间存在医疗服务合同的关系，应当接受合同法的约束。《合同法》第5条规定，“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”；第6条规定，“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”。就一般医疗服务来看，医院在提供医疗服务的过程中，有义务向患者（伤者）告知将要使用药品的功能、价格及副作用等各种和医疗有关的内容，患者（伤者）应有权利接受或拒绝使用这一药品。这就是通常所说的患者（伤者）知情权（一部分）。未经患者（伤者）及其家属的同意（紧急抢救除外），对医院擅自使用的药品，患者（伤者）及其家属有权拒绝付费。

    从工伤保险的情况来看，对协议医疗机构，工伤保险经办机构（伤者）与他们签订有医疗服务协议，要求他们对工伤职工说明哪些是目录上的药品，哪些不是（而是自费药品）。从医疗服务合同权利义务的角度，医院属于专业机构，医生属于专业人员，当然知道哪些是目录药品，哪些是自费药品，他们应当告知工伤职工这一情况，这样工伤职工才能决定是否接受自费药品（将全部由自己付费）；如果医院没有告知，等于剥夺了工伤职工的这一选择权，并直接导致了工伤职工的损失（工伤保险经办机构不予报销，将全部由患者付费）。《民法通则》第106条规定，“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任”。《合同法》第113条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”。因医院未履行是否属于目录药品的告知义务，导致工伤职工无法通过工伤保险经办机构报销，医院应当承担该损失。

    再次看工伤职工个人。通常来说，工伤职工也应有义务向医生询问所开药品是否属于药品目录；其未询问，也有一定过失。不过，工伤职工即使具有这一过失，也很轻微，不足以减轻医院的赔偿责任。所以，工伤职工可以就赔偿问题与医院进行协商，协商不成，可以通过民事诉讼的方式解决。